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主办:上海上市公司协会

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18个问答读懂一系列重组新规

2016-10-28 

大发888手机官网 www.mentalhealthquizzes.com 历经近3个月的征求意见,201699日,中国证券监督管理委员会(以下简称“证监会”)发布了《关于修改〈上市公司重大资产重组管理办法〉的决定》(第127号令)(以下简称“《重组办法》”),旨在进一步加强对重组上市(俗称借壳)的监管。与此同时,中国证监会还先后发布了一系列配套的规则和问答,进一步规范了上市公司的重大资产重组行为。

主要通过Q&A形式对《重组办法》本次修订内容及证监会近期发布的相关规则和问答进行解读,帮助实施重大资产重组,特别是重组上市的上市公司理解最新的监管要求。

 

Q1:证监会近期发布的重组新规有哪些?

A证监会近期发布的重组新规主要包括:

1.  《关于修改〈上市公司重大资产重组管理办法〉的决定》(证监会第127号令);

2.  《关于修改〈关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定〉的决定》(证监会公告[2016]17号);

3.  《关于修改〈关于加强与上市公司重大资产重组相关股票异常交易监管的暂行规定〉的决定》(证监会公告[2016]17号);

4.  《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》(证监会公告[2016]17号);

5.  上市部《关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答》等多个问答。

 

Q2:本次《重组办法》主要修订了哪些内容?

A本次《重组办法》的修订,主要包含以下内容:

1.  完善重组上市认定标准,细化关于上市公司“控制权变更”的认定标准,完善关于购买资产规模的判断指标,明确累计首次原则的期限为60个月;

2.  完善配套监管措施,取消重组上市的配套融资,延长相关股东的股份锁定期;

3.  强化上市公司和中介机构责任,加大问责力度。

 

Q3:什么是重大资产重组?

A上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外,购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易,其购买、出售的资产总额、资产净额或资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额、净资产额或同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上,则构成重大资产重组。

本次修订后,如上市公司购买资产达到“重组上市”标准(详见Q4),也构成重大资产重组。

 

Q4:什么是重组上市?

A上市公司自控制权发生变更之日起60个月内,向收购人及其关联人购买资产,导致上市公司发生以下根本变化情形之一的,即构成重组上市:

1.  购买的资产总额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上;

2.  购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到100%以上;

3.  购买的资产在最近一个会计年度所产生的净利润占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告净利润的比例达到100%以上;

4.  购买的资产净额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务报告期末净资产额的比例达到100%以上;

5.  为购买资产发行的股份占上市公司首次向收购人及其关联人购买资产的董事会决议前一个交易日的股份的比例达到100%以上;

6.  上市公司向收购人及其关联人购买资产虽未达到以上第1 到第5项标准,但可能导致上市公司主营业务发生根本变化;

7.  中国证监会认定的可能导致上市公司发生根本变化的其他情形。

提示:创业板上市公司自控制权发生变更之日起,如向收购人及其关联人购买资产的,不得触发以上任一情形。上市公司自控制权发生变更之日起,向收购人及其关联人购买的资产属于金融、创业投资等特定行业的,由中国证监会另行规定。

 

Q5:在重组上市的标准中,净利润如何计算?

A购买股权导致上市公司取得被投资企业控股权的,净利润以被投资企业扣除非经常性损益前后的净利润的较高者为准。

 

Q6:上市公司连续对同一或者相关资产进行购买、出售的,是否需要累计计算?

A需要。一般情况下,上市公司在12个月内连续对同一或者相关资产进行购买、出售的,以其累计数分别计算相应数额。已按照《上市公司重大资产重组管理办法》的规定编制并披露重大资产重组报告书的资产交易行为,无须纳入累计计算的范围。

提示:如上市公司实施重组上市,则应适用“累计首次原则”和“预期合并原则”(详见Q7)。

 

Q7:什么是“累计首次原则”和“预期合并原则”

A在实施重组上市时,由于该重组行为特殊性,为防止化整为零规避监管,上市公司在购买同一或者相关资产时,应适用《<上市公司重大资产重组管理办法>第十四条、第四十四条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》(证监会公告[2016]18号)中的“累计首次原则”和“预期合并原则”。

其中,执行累计首次原则是指:即上市公司控制权发生变更之日起 60 个月内(含上市公司控制权发生变更的同时),向收购人及其关联人购买的资产所对应的资产总额、资产净额、营业收入或净利润,占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告的相应指标的比例累计首次达到 100%以上的,或者所对应的发行股份的数量,占上市公司首次向收购人及其关联人购买资产的董事会决议前一个交易日的股份比例累计首次达到 100%以上的,合并视为一次重大资产重组,应当按规定申报核准;前述 60 个月内分次购买资产的,每次所购买资产对应的资产总额、资产净额、营业收入、净利润,以该购买事项首次公告日的前一个会计年度经审计的相应指标为准

其次,执行预期合并原则是指:上市公司按累计首次原则申报重大资产重组方案时,如存在同业竞争或非正常关联交易等问题,则对于收购人及其关联人为解决该等问题所制定的承诺方案,涉及未来向上市公司注入资产的,也将合并计算。

 

Q8:如何认定上市公司的控制权?

A应按照《上市公司收购管理办法》认定控制权。特别提示:如上市公司股权分散,董事、高级管理人员可以支配公司重大的财务和经营决策的,董事和高管被视为拥有上市公司控制权。

 

Q9:上市公司重大资产重组是否需要证监会审核?

A上市公司拟实施重大资产重组,如果涉及发行股份(如发行股份购买资产)或重组上市,需要提交证监会重组委审核;如以现金方式进行收购,则只需要进行相应信息披露即可,不需要证监会审核。

若上市公司未经证监会核准擅自实施重组上市,交易尚未完成的,证监会责令上市公司补充披露相关信息、暂停交易并按照规定报送申请文件;交易已经完成的,可以处以警告、罚款,并对有关责任人员采取市场禁入的措施;涉嫌犯罪的,依法移送司法机关追究刑事责任。

 

Q10:实施重组时,股份锁定期多长?

A根据《上市公司非公开发行股票实施细则》和《上市公司重大资产重组管理办法》,根据不同情形,投资者的股份法定锁定期为36个月、24个月或12个月。

一般情况下,特定对象以资产认购而取得上市公司股份,自股份发行结束之日起12个月内不得转让。

属于下列情形之一的,36个月内不得转让:

1.  认购对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;

2.  认购对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权;

3.  认购对象取得本次发行的股份时,对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月;

4.  配套募集资金的认购对象为董事会拟引入的境内外战略投资者。

特别提示:如构成重组上市的,除收购人及其关联人以外的特定对象以资产认购而取得上市公司股份的,应当公开承诺其股份自发行结束之日起24个月内不得转让;此外,上市公司原控股股东、原实际控制人及其控制的关联人,以及在交易过程中从该等主体直接或间接受让该上市公司股份的特定对象应当公开承诺,在重组上市完成后 36 个月内不转让其股份。

 

Q11:上市公司能否发行股份购买标的企业的少数股权 ?

A上市公司重大资产重组或发行股份购买的资产应为权属清晰的经营性资产,原则上上市公司应在交易完成后取得标的企业的控股权。如确有必要购买少数股权,应当同时符合以下条件:

1.  少数股权与上市公司现有主营业务具有显著的协同效应,或者与本次拟购买的主要标的资产属于同行业或紧密相关的上下游行业,通过本次交易一并注入有助于增强上市公司独立性、提升上市公司整体质量。

2.  少数股权最近一个会计年度对应的营业收入、资产总额、资产净额三项指标,均不得超过上市公司同期合并报表对应指标的20%

 

Q12:重组时如何考虑募集配套资金?

A一般情况下,上市公司在重组时可进行配套融资,但所募资金仅可用于:支付本次并购交易的现金对价;支付本次并购交易税费、人员安置费用等并购整合费用;投入标的资产在建项目建设。募集配套资金不能用于补充上市公司和标的资产流动资金或偿还债务。但应当注意的是,如交易构成重组上市的,不得募集配套资金。

上市公司发行股份购买资产同时募集部分配套资金的,所募配套资金比例不超过拟购买资产交易价格100%的,一并由并购重组审核委员会予以审核,超过100%的,一并由发行审核委员会予以审核。特别提示:上述规定中的“拟购买资产交易价格”是指本次交易中以发行股份方式购买资产的交易价格,但不包括交易对方在本次交易停牌前6个月内及停牌期间以现金增资入股标的资产部分对应的交易价格。

 

Q13:上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人通过认购募集配套资金或取得标的资产权益巩固控制权的,应当注意哪些事项?

A上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人通过认购募集配套资金或取得标的资产权益巩固控制权的,还应当注意:

1、上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人拟通过认购募集配套资金取得相应股份,在认定控制权是否变更时应当剔除计算

2、上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人在本次交易停牌前6个月内及停牌期间取得标的资产权益的,以该部分权益认购的上市公司股份,按前述计算方法予以剔除

 

Q14:重组方能否进行变更业绩补偿承诺?

A不能变更,因为重组方的业绩补偿承诺是基于其与上市公司签订的业绩补偿协议作出的,是重组方案的重要组成部分,因此,重组方应当严格按照业绩承诺补偿协议履行承诺。重组方不得适用《上市公司监管指引第4号——上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》第五条的规定,变更其业绩补偿承诺。

 

Q15:对交易对方、管理层的奖励奖励对价、超额业绩奖励有何限制?

A上市公司在重大资产重组方案中,上市公司可以基于相关资产实际盈利数超过利润预测数而设置对标的资产交易对方、管理层或核心技术人员的奖励对价、超额业绩奖励等业绩奖励安排,并应在重组报告书中充分披露设置业绩奖励的原因、依据及合理性,相关会计处理及对上市公司可能造成的影响。

但上述业绩奖励安排应基于标的资产实际盈利数大于预测数的超额部分,奖励总额不应超过其超额业绩部分的100%,且不超过其交易作价的20%

 

Q16:涉及环保等报批事项,是否必须在首次董事会决议公告前取得相关许可或批复?

A不需要。根据《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》(证监会公告【201617号),交易标的涉及立项、环保、行业准入、用地、规划、建设施工等有关报批事项,无法在首次董事会决议公告前取得相应许可证书或有关批复文件的,上市公司应在重大资产重组预案和报告书中披露报批事项的取得进展情况,并作出重大风险提示。

 

Q17:上市公司或控股股东、实际控制人正在被立案调查,是否可以进行重大资产重组?

A如重大资产重组方案既不涉及发行股份,也不构成重组上市,则上市公司的重大资产重组实施不受影响。

如重大资产方案涉及发行股份购买资产,则可能会受到影响。根据《上市公司重大资产重组管理办法》,上市公司发行股份购买资产,上市公司及其现任董事、高级管理人员应不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形,但是,涉嫌犯罪或违法违规的行为已经终止满 3 年,交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果,且不影响对相关行为人追究责任的除外。

如重大资产重组方案构成重组上市,也可能会受到影响。根据《上市公司重大资产重组管理办法》,上市公司实施重组上市,上市公司及其最近3年内的控股股东、实际控制人应不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形,但是,涉嫌犯罪或违法违规的行为已经终止满3年,交易方案能够消除该行为可能造成的不良后果,且不影响对相关行为人追究责任的除外。

特别提示,如果上市公司或控股股东、实际控制人的违法违规行为已受到中国证监会的行政处罚,不再处于立案调查状态,则不影响上市公司发行股份购买资产或实施重大资产重组。但应当注意的是,上市公司或其控股股东、实际控制人最近12个月内受到证券交易所公开谴责,或存在其他重大失信行为的,也不得实施重组上市。

 

Q18:上市公司主动终止重大资产重组,需要承诺多长“冷淡期”?

A根据《关于加强与上市公司重大资产重组相关股票异常交易监管的暂行规定》(证监会公告【201616号),上市公司披露重大资产重组预案或者草案后主动终止重大资产重组进程的,上市公司应当同时承诺自公告之日起至少 1 个月内不再筹划重大资产重组,并予以披露。

此外,沪深证券交易所还对相关规则进行了细化,特别提示上市公司应同样予以关注,不同情况下的冷淡期有所不同